广州律师-与未成年女子同睡一床，是否构成强奸罪

    导语：奸淫幼女是指行为人与不满十四周岁的幼女发生性关系的行为。对于建议幼女的行为，97年刑法将其规定为奸淫幼女罪，但是，2002年3月15日两高下发了《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规定》，将刑法第236条的罪名确定为强奸罪，取消了奸淫幼女罪罪名。因此，对于奸淫幼女的行为，构成犯罪的，一般认定为强奸罪。

    案情：2005年23日，周某生日，于是晚上约了同学到家中开派对，直至凌晨一点。因为周某的同学张某(案发时未满14周岁)与其他同学不顺道，一个人回家不方便，于是周某的表哥唐某主动要求送张某回家。由于唐某酒后无法开车，于是走到一半路程的时候，唐某将周某到某旅馆开房住宿。到了房间后，唐某脱下张某的裤子，对张某进行摸弄，并不顾张某的反抗脱掉自己的裤子压在被害人身上，欲行奸淫。但由于张某的强烈反抗，唐某最终是无法插入。之后两人共同入睡，并于次日两人坐摩托车回家。后来张某父母知道女儿被强奸之后向公安机关报案。

    唐某辩称不构成强奸罪，理由是张某主动与唐某开房同睡的，这是一种暗示行为，其行为已经不是幼女的表现；唐某没有采用暴力、胁迫或其他手段强迫与张某发生性行为；唐某爬在张某身上几分钟，生殖器没有接触，即使生殖器接触了，张某也是自愿的，并且当晚其一直和唐某睡到天亮。

    分析：本案中，作为被告人明知道是表妹的同学是幼女而与其发生性关系，并且在带张某到旅馆房间时违背幼女的意志强行对其进行摸弄，并脱下裤子压在张某身上实施奸淫，这些动作足以认为唐某有实施强奸的故意及行为。只是因张某的强烈反抗而未能插入，但在司法实践中，对强奸幼女的规定只要是生殖器官发生接触即可认定为既遂，而不以插入为犯罪构成要件。同时，唐某因无法实施奸淫行为而睡下，张某也一直与唐某睡到天亮后一起回家，这并不能认定张某在默认或暗示要与唐某发生性行为，因为刑法对幼女性权利的保护是出于对幼女身体健康的保护，无论幼女是否愿意均构成强奸罪，并且本案唐某欲与其发生性关系时受到反抗，说明张某明确对此次性行为说出了“No”的意思表示，其以行为表示拒绝的自由权利。因此，法院应以根据刑法以强奸罪对唐某判处有期徒刑。

    相关知识：
    强奸幼女罪的构成要件
    客体要件
　　本罪侵犯的客体是幼女的身心健康，幼女，依照本法的规定，是指不满14周岁的女性。幼女与未成年女性是不完全等同的两个概念，后者除包括幼女外，还包括已满14周岁不满18周岁的少女。我国民法通则第11条规定：18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力。由于幼女在智力发育和生殖器官发育方面都处于不成熟的状态，对于性交的性质、后果缺乏辨认能力，身体对性交也缺乏承受力，所以本法对幼女的身心健康进行特殊保护。正是基于幼女的生理、心理和智力发育状况的特点，刑法规定只要明知是幼女而与之发生性交的，就构成奸淫幼女罪，而不论幼女是否同意，行为人是否采用了暴力、胁迫或者其他手段。

    客观要件
　　本罪在客观方面表现为同不满I4同岁的幼女发生性关系的行为。至于行为人使用了什么手段，幼女是否同意，对构成本罪均无影响。而且只要双方性器官接触就构成犯罪既遂。这是由幼女的生理特点和国家对幼女的特殊保护政策决定的。
　　奸淫幼女罪的行为对象，只能是不满14周岁的幼女，奸淫已满14周岁以上的少女，如果违背妇女意志，构成强奸罪。

    主体要件
　　奸淫幼女罪的主体与强奸罪一样，一般为16周岁以上的男子。本法第I7条第Z款对相对负刑事责任年龄阶段的规定，明确了已满14周岁不满16周岁的人对8种犯罪应当负刑事责任，其中包括“强奸”，但未明确列举出“奸淫幼女”。，但本条第2款规定了奸淫幼女的“以强奸论处”，可以将奸淫幼女视为强奸的一种特殊形式，因此将已满14周岁不满16周岁的人纳入奸淫幼女罪的主体范围，并无违背罪刑法定原则之嫌：而且，从对幼女的特殊保护出发，主张奸淫幼女罪的主体包括已满1周岁不满16周岁的人，也是十分必要的。

    主观要件
　　本罪在主观方面表现为直接故意，并且有奸淫的目的，这是区别奸淫幼女与猥亵幼女的关键。
　　构成奸淫幼女罪是否必须以行为人明知对方是幼女为条件，理论上有不同的观点，我们认为，既然本罪是直接故意犯罪，且幼女又是其中一个必备的构成要件，就理因承认行为人只有在明知所奸对象是幼女时，才能构成奸淫幼女罪，但这并不意味着行为人必须明知幼女实际年龄未满14同岁。因为决定幼女的实质标准是人的身心健康发育不成熟这一特征，这也正是决定奸淫幼女行为具有严重社会危害性，本法单独设罪予以严厉打击的主要依据。因此，只要行为人明知对方发育尚未成熟，被奸之后其身心健康将会受到摧残，就可认定行为人已经知道对方是幼女，主观上也就完全具备了奸淫幼女罪所要求的主观恶性。至于法律规定的未满14周岁这一界限，只是幼女发育未成熟这一特征在法律上的表现，两者本质上是一致的，是内容和形式的关系。要求行为人明知的，当然是实质内容，而非形式。未满I4周岁，只是立法者为司法人员提供的一个客观的、统一的判断幼女的标准，主要是为了便于法制的统一，它并不是行为人必须明知的要素。明知对方未满14周岁，当然也就明知对方是幼女。反过来，只要明知对方是幼女，即使不知道对方未满14周岁，对构成奸淫幼女罪主观方面的明知也没有任何影响。如果受到欺骗，误认为对方已满14周岁，而客观上女方也确实发育成熟，使人根本无法判断其可能是幼女，而女方又主动要求与之发生性关系的，对行为人可不以奸淫幼女罪论。