18588876521

成功案例

速调法律服务执业以来,办理过大量的民事纠纷经济案件和刑事辩护案件,维护了众多...

MORE>>

专业领域

广州律师的业务领域范围具体法律服务包括:   广州法律顾问律师   1、解答法律...

MORE>>

媒体报道

速调法律服务执业多年来,在办案理念中形成了“案件没有大小之分,每个案件都要认...

MORE>>

在线咨询

ONLINE CONSULTATION

您现在的位置是:网站首页> > 法律研究正文

“不理性”的合同和“理性”的律师

来源:广州律师网  作者:广州律师  时间:2019-04-19 14:40:54

 

一、民法上有个有名的理性人

 

赫伯特伯爵在理性的人中带着调侃语气写到:

 

英国普通法不厌其烦地虚构出一个神话般的人物——理性的人。他是一种理想,一种标准,是我们要求优秀公民具备的品德的化身。……理性人总是替别人着想,谨慎是他的向导,安全第一是他的生活准则。他常常走走看看,在跳跃之前会细心查看一番;他既不会心不在焉,也不会在邻近活动门或码头边还沉在冥想之中;……抚弄小狗时,总要提醒自己别忘了小狗的过去和习性;……他信奉中庸之道,即使在鞭打小孩时他也在默想着中庸之道;他像一座纪念碑矗立于我们的法庭上,徒劳地向他的同胞呼吁,要以他为榜样来安排生活。

 

无独有偶,经济学更是以理性人为出发点:

 

每一个从事经济活动的人所采取的经济行为都是力图以自己的最小经济代价去获得自己的最大经济利益。

 

诺贝尔奖得主Robert Aumann1976年有一篇有趣的经典论文“Agreeing to Disagree”,其结论是:

 

如果是两个理性而真诚的真理追求者争论问题,争论的结果必然是二人达成一致。

 

这可不是一句玩笑,而是一篇科学论文的结论。一个类似的推论是:

 

最理想的情况下,两个(或更多)理性人抱着谨慎认真的态度,了解自己需要什么,沟通彼此需要什么,理性的考虑成本与收益、风险与利润,必然能达成一份完美的合同(借用吴江水律师书名)。

 

二、然而,这只是最理想的情况。现实中,我们往往吵得一拍两散,足见我们既不理性,也不真诚

 

因为:

 

1、没有足够的时间精力来理性沟通——理性是需要成本的。

 

2、我们未必那么谨慎、全面,我们总是粗心大意,我们总是冲动,总是盲目乐观;那个有名的例子:80%的人认为自己的驾驶技术超出平均水平。

 

3、我们缺乏足够的知识——没有对世界、未来的足够知识时,我们的决策谈不上完全理性。

 

4、我们还有可能虚伪和欺骗。

 

三、于是,《合同法》与合同法律师出场了。

 

可以这样理解:

 

《合同法》与合同法律师的作用,就是帮助合同当事人回归理性真诚,尽量促成一份完美的合同

 

两个理性而真诚的人,如果他们有足够的时间精力来沟通,会达成一份什么样的协议条款,这就是《合同法》与合同法律师所要达成的目的。

 

于是《合同法》做了下面这些事:

 

1、禁止欺诈、强迫、乘人之危——这使得对方无法理性选择。

 

2、违反法律、公共利益、损害第三人利益的条款无效——有的合同会有外部性,假设利益相关人员加入进来,是不会同意这个合同的,因此法律替利益相关人员主持公道

 

3、构建一系列的预设条款。

 

1)你们没有时间讨论合同细节?法律替你拟好。假设你要买一头牛,你们恐怕想不到要讨论牛如果被雷劈了,算谁倒霉?。法律于是规定好:牛交到我手里后,被雷劈了算我倒霉;牛交到我手里之前,被雷劈了,对不起,算你倒霉。你们也不好意思讨论如果违约,怎么赔钱?,那法律替你规定好。

 

2)你们虽然是成年人,可是还是不够理性,不知道自己的真正利益是什么(不然为什么人要抽烟、熬夜、赌博,时不时后悔呢?),所以法律直接规定:禁止卖淫、禁止赌博,还有违约金不能太高、定金不能超过20%之类。

 

所有的法律都免不了家长主义:最理想的结果,是小孩长大了,自己管自己;可是,谁叫每个人心中都还藏着个长不大的孩子呢?

 

四、《合同法》这件批量款的衣服,可以勉强遮住身体,却无法适应现实中人人不同的体型。

 

于是,合同法律师出面了

 

律师需要非常了解法律:

 

1)对于法律已经预设,且符合我们要求的,律师可以不作补充;

 

2)对于法律已经预设,但并不符合我方要求的,律师需要调整或补充;

 

3)对于法律没有预设的,需要根据双方意愿拟订条款。

 

律师需要矫正大多数人都有的盲目乐观

 

所以,律师必须考虑:如果交易失败怎么处理?如果对方违约怎么处理?

 

律师需要比一般人想得多一些,比一般人想得全面一些:

 

客户只是想买一瓶水,TA却需要考虑型号、包装、运输、交付、如何付款……

 

合同法律师不是一个有趣的人,理性往往不够好玩。然而我们要知道的是:客户花钱,买的就是律师的这一份理性

 

五、最后讲一个三级片《不道德的礼物》里面的故事,看能否让这篇短文好玩一点

 

亿万富豪林乐山性无能,其弟林乐水(郑伊健)决定请罗雪儿(邱淑贞)为其兄提供一次性服务(所谓不道德的礼物)。罗雪儿不得已同意这次交易,并请律师审查合同。这位律师当场提出以下合同审查意见:

 

1、定义服务时间:服务必须在4小时内完成,超时另行收费。时间一到,无论林先生是否完成此次性生活,均视为服务完成。

 

2、定义服务方式:禁止任何人身危害性的行为;

 

3、保密义务:各方应保密;

 

4知识产权:禁止任何录音、录像、摄影、画图及文字记录;

 

5、事先审核:林先生需要事先检查身体,保证无传染病;

 

6、禁止转让、禁止中途换人;

 

7、保险条款:林先生应提供保额为三千万美金的意外伤害保险。

 

我怀疑读了这份协议后,林先生的性无能症状会大大加重。

 

若你遇到不懂的法律问题,欢迎你向马俊哲律师团队进行免费咨询,联系电话:18826051101(微信与电话号码同号,欢迎添加微信号),地址:广州市天河区珠江新城冼村路11号之二保利威座北塔28楼广东天穗律师事务所,马俊哲律师专业团队为您解决你遇到的法律问题。)

 

分享到:

添加微信

扫描添加微信