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盗窃“数额较大”财物的未遂是否构成犯罪

来源:广州律师网  作者:广州律师  时间:2019-06-13 14:45:55

      最高人民法院1998年《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项规定“ 盗窃未遂,情节严重,如以数额巨大的财物或者国家珍贵文物等为盗窃目标的,应当定罪处罚”。后2013年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定“ 盗窃未遂,具有下列情形之一的,应当依法追究刑事责任:(一)以数额巨大的财物为盗窃目标的;(二)以珍贵文物为盗窃目标的;(三)其他情节严重的情形。以上先后两个司法解释,基本上对于盗窃未遂处罚的规定没有变化。正是因为如此规定,实践中对纯粹的盗窃数额较大的未遂(没有其他非正常情节),是否应当刑事处罚产生了诸多争议。一种观点认为,一律构成盗窃罪,比照数额较大的盗窃既遂,从轻或者减轻处罚,在裁判文书网上检索也有较多的有罪判决。另外一种观点认为没有特别情节的,只盗窃数额较大的财物未得逞,一般不构成犯罪处罚,有特殊情节的才有必要构成犯罪进行处罚,实践中很大部分案件做了行政处罚处理。刑事实务公众号赞同后一种观点,认为一般不构成犯罪处罚,有特殊情节认为情节严重的才有必要认为是犯罪。理由如下:


 

       一、2013年的司法解释已明确规定“盗窃未遂,具有下列三种情形之一的,应当依法追究刑事责任”。1、数额巨大的财物。2、珍贵文物。3、其他情节严重的情形。从规定中我们可以解读,司法解释不是打击所有盗窃未遂的情况,必须是情节严重的未遂才可以,“盗窃数额巨大的财物和珍贵文物”实际上是“情节严重未遂”的二种化身,“数额较大的未遂”能否入罪处罚,取决于其本身是否构的上“情节严重”级别,如果没有任何特殊的情节,光是盗窃数额较大的财物为目标,那么可以直接纵向和解释中列举“数额巨大的财物为目标”进行比较,显然构不上列举的严重情节标准。


 

       二、数额较大的未遂(无其他特殊情节),不入罪的依据是什么?有人认为司法解释把一般盗窃的数额较大未遂不作为犯罪处理,没有依据。司法解释这样规定,也是考虑应用了刑法第十三条“情节显著轻微,危害不大,不认为是犯罪”的规定,认为没有其他特殊情节的,纯粹盗窃数额较大的未遂,是情节显著轻微,没必要犯罪打击,毕竟从客观上而言,被害人没有失去财物,又未造成其他后果。这从胡云腾、周加海、周海洋(均为最高人民法院)发表于《人民司法》201415期,《关于2013年盗窃司法解释》的理解与适用文章中也可以得到证实:1、是否对所有盗窃未遂均应追究刑事责任?起草过程中,曾有意见提出,根据刑法规定,对于盗窃未遂的,依法都应追究刑事责任,只是可以从轻、减轻处罚,仅规定对3种情形的盗窃未遂应当追究刑事责任没有法律依据。经研究认为,《解释》第12条第(1)款的规定并无不妥:如行为人仅以数额较大的财物为盗窃目标,最终未能得逞,通常可以认为其行为属于刑法第十三条后半段规定的“情节显著轻微危害不大”,依法不应作为犯罪处理,可由有关部门给予行政处罚,一律追究刑事责任不符合宽严相济刑事政策。


 

     三、盗窃数额较大财物的未遂,在何种情况下应入罪?如前所述,数额较大的未遂必须被我们认定为严重情节,也就是司法解释列举第三种“其他情节严重的情形”的兜底表述才可以入罪。根据胡云腾、周加海、周海洋的《关于2013年盗窃司法解释》的理解与适用中指出:如综合全案,认为情节严重的,例如盗窃数额已接近数额巨大,且行为人在两年前又曾因盗窃受过行政处罚的,完全可以根据《解释》第12条第1款第(3)项的规定追究刑事责任。但实务中,我们可以将情况进行列举,比如可以参照解释的第二条中列举的作为“较大数额”减半的情节:

(一)曾因盗窃受过刑事处罚的;

(二)一年内曾因盗窃受过行政处罚的;

(三)组织、控制未成年人盗窃的;

(四)自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间,在事件发生地盗窃的;

(五)盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的;

(六)在医院盗窃病人或者其亲友财物的;

(七)盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的;

(八)因盗窃造成严重后果的;

(九)实践中发生的其他严重情形。


 

       综上,纯粹的盗窃财物数额较大的未遂,而没有其他特殊情节的,根据盗窃罪的司法解释、最高法对司法解释的权威解读以及《刑法》第十三条的精神,是不应该入罪处理的。而对于有其他严重情节的,该情节可以从犯罪嫌疑人自身的角度、被害人的角度及引发的后果等进行实务考量,可以视情况进行入罪处罚。

 

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