李庆成、耿某某聚众斗殴二审刑事判决书

河南省濮阳市中级人民法院

刑 事 判 决 书

（2015）濮中法刑二终字第00061号

原公诉机关台前县人民检察院。

上诉人（原审被告人）李庆成，男，1995年8月1日生，汉族，初中毕业，农民，河南省台前县人。2014年11月29日因涉嫌犯聚众斗殴罪被台前县公安局刑事拘留，2015年1月5日被台前县人民检察院批准逮捕，同日被台前县公安局执行逮捕。

辩护人王程，河南忠义律师事务所律师。

上诉人（原审被告人）耿某某，男，1993年2月8日生，汉族，初中毕业，农民，河南省台前县人。2013年9月26日因犯寻衅滋事罪被台前县人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月。2014年10月10日因涉嫌犯聚众斗殴罪被台前县公安局刑事拘留，同年11月14日被台前县人民检察院批准逮捕，同日被台前县公安局执行逮捕。

台前县人民法院审理台前县人民检察院指控原审被告人李庆成、耿某某犯聚众斗殴罪一案，于2015年5月14日作出（2015）台刑初字第00067号刑事判决。宣判后，李庆成、耿某某不服原判，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李庆成并听取其辩护人的辩护意见、讯问上诉人耿某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判认定：2014年8月11日23时许，被告人耿某某与赵某甲（另案处理）在网上QQ群发生矛盾，继而对骂，耿某某与赵某甲相约在台前县金水路与商业街交叉口打斗。后赵某甲纠集赵某乙、姜某某（二人另案处理）携带棒球棍、钢管与耿某某、李庆成等人在约定地点相互殴斗。在殴斗过程中李庆成头部受伤（经鉴定，构成轻微伤），赵某乙身体多处受伤（经鉴定，面部损伤构成轻伤一级；头部损伤构成轻微伤；躯干部及四肢损伤构成轻微伤）。赵某乙头部损伤是被告人李庆成夺取赵某乙手中的钢管所致。

上述事实，有被告人李庆成、耿某某供述，并有物证、书证，被害人陈述，相关证人证言，鉴定意见书等证据予以证实，足以认定。

原判认为，被告人李庆成、耿某某纠集多人与赵某甲、赵某乙、姜某某互相斗殴，双方不同程度受伤，致一人轻伤。其行为构成聚众斗殴罪。被告人李庆成夺取对方的钢管将一人头部打伤。其虽在庭审中辩称在地上捡起的，只是挥了一下，是否打到人他不清楚，和其他证据不能印证，故其辩解不能成立。其辩护人辩称被告人李庆成属从犯，将赵某乙头部打伤属自卫行为的辩解与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，判决被告人李庆成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年又三个月；被告人耿某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年又六个月。

上诉人李庆成上诉及其辩护人辩称：应认定李庆成为从犯，李庆成不属于“持械”斗殴从重情节，原判对其量刑重，应从轻处罚。

上诉人耿某某上诉称：原判量刑重，应对其从轻处罚。

经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相同，且所有证据均经原审法院开庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。

本院认为，上诉人耿某某纠集李庆成等人与他人在约定地点相互斗殴、致斗殴双方不同程度受伤，耿某某、李庆成的行为均构成聚众斗殴罪。关于耿某某的上诉理由，经查，斗殴因耿某某与他人在网上发生矛盾而起，耿某某系聚众斗殴纠集者，有犯罪前科，依法应予惩处，原判根据其在犯罪中的地位、作用等因素，对其量刑适当，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于李庆成的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，李庆成积极参与犯罪，不能认定其为从犯；李庆成在斗殴过程中，从他人手中夺取钢管并持钢管致伤他人，应认定其为持械聚众斗殴；在聚众斗殴犯罪中，李庆成虽积极参与犯罪，但认定其持械伤人的钢管，系其在斗殴过程中从他人手中夺取而来，相比为实施犯罪而事先准备作案工具的情形，其主观恶性及人身危险性相对较小，根据李庆成的犯罪事实、在犯罪中的地位、作用等影响量刑的因素，对其从轻处罚更能体现与耿某某的量刑平衡。故李庆成上诉及其辩护人辩称的李庆成系从犯，不属持械斗殴的意见不能成立，本院不予采纳；其上诉及其辩护人辩称的原判量刑重，应从轻处罚的理由成立，本院予以采纳。原判定罪正确，部分量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，判决如下：

一、维持（2015）台刑初字第00067号刑事判决第二项，即“被告人耿某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年又六个月。”

二、撤销（2015）台刑初字第00067号刑事判决第一项，即“被告人李庆成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年又三个月。”

三、上诉人（原审被告人）李庆成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年又三个月。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月29日起至2018年2月28日止。）

本判决为终审判决。